刑事诉讼中辩护人如何应对公诉人证据突袭

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  我通常在法庭上告诉法官:(1)“突袭证据”不予质证,(2)未质证的证据不能作为定案依据,(3)法官应当休庭,留出时间让我对重新阅卷,要求检察院补交证据,否则程序违法。

  公诉人在起诉时未将鉴定意见和补充侦查材料移送人民法院,律师庭前阅卷时也未看到该部分证据,开庭时,公诉人当庭出示该部份证据作为认定案件事实的证据,公诉人的做法合法吗?律师遇见这种情况如何应对?

  一、法律规定

  (1)2012《刑事诉讼法》第172条规定“人民检察院认为犯罪嫌疑人的犯罪事实已经查清,证据确实、充分,依法应当追究刑事责任的,应当作出起诉决定,按照审判管辖的规定,向人民法院提起公诉,并将案卷材料、证据移送人民法院。”

  (2)2013年1月1日实施的最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部、全国人大常委会法制工作委员会《关于实施刑事诉讼法若干问题的规定》“24.人民检察院向人民法院提起公诉时,应当将案卷材料和全部证据移送人民法院,包括犯罪嫌疑人、被告人翻供的材料,证人改变证言的材料,以及对犯罪嫌疑人、被告人有利的其他证据材料。”

  这两条规定对案卷材料移送的时间和案卷材料移送的范围均作了明确的规定。移送时间就是人民检察院提起公诉时;移送案卷材料的范围是案卷全部材料,即案卷材料和全部证据,包括犯罪嫌疑人、被告人翻供的材料,证人改变证言的材料,以及对犯罪嫌疑人、被告人有利的其他证据材料。

  (3)2018年1月1日实施的《人民法院办理刑事案件庭前会议规程(试行)》第18条“召开庭前会议前,人民检察院应当将全部证据材料移送人民法院。”该条使用“应当”二字,说明是必须的,并进一步明确了,人民检察院向人民法院移送案卷材料的最后时间是“召开庭前会议前”,范围是“全部案卷材料和全部证据”。

  通过以上分析,人民检察院向人民法院提起公诉时,就应当将案卷材料和证据全部移送人民法院,最迟也应当在召开庭前会议前将全部案卷材料移送人民法院。

  二、应对措施

  公诉人“证据突袭”,公诉人这种行为明显是不合法的。

  作为专业的刑事辩护律师如果遇见公诉人“证据突袭”的情形,应按照最高人民法院关于执行《中华人民共和国刑事诉讼法》(2012)若干问题的解释第221条“公诉人申请出示开庭前未移送人民法院的证据,辩护方提出异议的,审判长应当要求公诉人说明理由;理由成立并确有出示必要的,应当准许。辩护方提出需要对新的证据作辩护准备的,法庭可以宣布休庭,并确定准备辩护的时间。”之规定提异议,说明公诉人这种行为不合法,要求法官休庭,给辩护人确定准备辩护的时间,庭后及时对该部分证据或案卷材料阅卷,等待下次开庭时,再结合全案材料和证据发表有效的质证、辩护意见,以取得有效辩护。

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